Ответственность номинального директора ООО в 2022 году

ПРАКТИЧЕСКАЯ БУХГАЛТЕРИЯ
Понятный журнал для практиков

О том, как именно последние изменения в законодательстве повлияли на работу бухгалтерии.

Субсидиарная ответственность номинального директора

1. В силу совокупности положений законов, регулирующих деятельность юридических лиц, общество с ограниченной ответственностью может быть создано единственным участником, который определяет порядок ведения обществом деятельности, а также принимает решения о том, кого назначить на должность генерального директора. Осуществлять свои полномочия участник имеет право с момента принятия решения о создании юридического лица.

2. Генеральный директор не обязан лично совершать сделки, вести бухгалтерскую отчетность, он вправе выдавать доверенности с любыми полномочиями. И это не свидетельствует о номинальном положении руководителя в компании. В связи с этим, показания А.В. Лузиной на допросе не должны были повлечь внесение записи о недостоверности в реестр.

3. Компетенция налоговых органов не предполагает регулирование деятельности юридических лиц, в связи с чем действия по внесению оспариваемой записи в публичный реестр и отказ во внесении изменений были совершены органом незаконно. Несмотря на противоречия в показаниях А.В. Лузиной на допросе, она являлась генеральным директором, поскольку отсутствуют сведения о признании недействительным решения о создании общества.

1. Одним из ключевых моментов в данном деле является взаимодействие участников «семейных» обществ. Законодательство не запрещает создавать коммерческие организации в целях ведения бизнеса, объединяющего всю семью. Такая форма сотрудничества является простой и понятной его участникам – отношения в основном строятся на доверии, а документы оформляются не для действительного закрепления прав и обязанностей участников, а просто в силу требований закона.

2. Однако такая форма ведения бизнеса таит в себе большие риски: доверительные отношения могут быть испорчены, и обособленной организацией необходимо будет управлять в новых реалиях. Кроме того, участники рискуют недополучить доход, на который они рассчитывали при создании общества. Наиболее серьезным вопросом является распределение ответственности между членами семьи.

3. С позиции законодателя, характер взаимоотношений между участниками юридического лица не имеет значения: априори единственным, кто руководит и принимает решения в интересах общества является его генеральный директор. Он же несет ответственность – от минимальной в виде предупреждений и штрафов до лишения свободы. Это необходимо понимать при осуществлении семейного бизнеса, а также в случаях, когда обществом номинально руководит не то лицо, которое фактически заключает сделки и принимает решения.

4. Реестр юридических лиц осуществляет публичную функцию в целях повышения стабильности взаимодействия хозяйствующих субъектов. Принцип достоверности реестра, а также тенденция судебной защиты лиц, которые полагались на данные реестра, упрощает коммерческий оборот, делает его более надежным. Ввиду развития гражданского законодательства в этом вопросе, обостряется необходимость формирования инструментов, которые бы обеспечивали надежность и достоверность данных.

Антон Майорских, владелец компании «Айти-иннова»

Полтора месяца назад мне позвонили из Модульбанка и сказали: «Вы стали директором новой компании, не хотите ли открыть второй расчетный счет у нас?» Благодаря этому звонку я узнал, что стал номинальным директором в компании, к которой не имею отношения.

Я сразу же бросил все дела и в панике начал разбираться. Вбил на сайте налоговой свой ИНН и увидел, что кроме моей компании я теперь еще и директор в «Д-информ». Это компания из Москвы, а я живу в Челябинске. Нашел их телефон, позвонил, они говорят, что это ошибка налоговой: перепутали ИНН.

Тогда я пошел в налоговую и написал заявление о несоответствии данных и о том, что директором я не являюсь. Мне сказали, что в течение месяца внесут изменения, но изменений до сих пор нет.

Я обратился в полицию, оттуда меня отправили в прокуратуру, но и там не стали слушать. И лишь когда я оставил обращение на сайте прокуратуры Челябинской области, меня пригласили к следователю.

Но пока ни налоговая, ни полиция, ни прокуратура, ни мои звонки в «Д-информ» не помогли, и я всё еще номинальный директор.

Обычно люди узнают о том, что они стали директорами, случайно: им звонят банки, поставщики канцелярии, операторы. Если вам вдруг начали звонить все, спросите, для какой компании они предлагают услуги.

Еще налоговая может прислать письмо, а суд — повестку. Чтобы до такого не дошло, можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты.

По статистике налоговых органов средние доначисления по результатам проводимых выездных налоговых проверок составляет 33 млн руб. за 1 проверку (по данным за 9 месяцев 2020 года), по Москве эта сумма еще больше — в среднем 43 млн руб. за проверку.

Как и почему суд «скинул» 18 миллионов субсидиарки с номинального директора

Как же быть руководителю компании, есть ли возможность защититься от персональной ответственности?

Современные реалии требуют от руководителя повышенного внимания к совершаемым хозяйственный операциями, и их тщательного оформления. По сути все способы защиты от персональной ответственности связаны с приобретением навыков «управления рисками» бизнеса с учетом динамично меняющегося законодательства и правоприменительной практики. Ниже остановимся на трех ключевых способах предупреждения рисков ответственности:

1. Аудит — подтверждение достоверности ведения учета и отчетности.
2. Соблюдение принципов должной осмотрительности при выборе контрагентов.
3. Грамотное документальное делегирование ответственности.

Сегодня независимый аудит фактически становится необходимостью для компании и руководителя, который хочет обезопасить себя от многомиллионных претензий. Аудиторы анализируют хозяйственные операции компании и оформляющие их документы, выявляют и оцифровывают риски, вырабатывают рекомендации по их устранению или хотя бы минимизации. При этом в ходе проведения аудита рекомендуем отдельно запрашивать оценку рисков персональной ответственности руководителя. По сути аудиторское заключение позволяет руководителю увидеть полную картину рисков и резервов с цифрами и аргументацией оснований с учетом законов и актуальной правоприменительной практики.

После получения полной картины у руководителя появляется возможность управлять своими рисками. Иногда выявленное нарушение очень легко исправить и спасти копанию и себя от крупных доначислений — в частности привести в порядок документацию и бухучет при обнаружении пороков в их оформлении. Отметим, что нарушения в оформлении документов даже при реальности сделок может стать основанием для доначисления налогов и привлечения к субсидиарной ответственности.

В определенных случаях лучшим решением для компании будет подача уточненных деклараций за прошлые периоды, что спасет компанию от штрафов, пеней, а руководителей от последующих претензий. В других случаях, компании необходимо будет заранее собрать дополнительные доказательства, подтверждающие деловую цель сделки, провести беседу с сотрудниками. В рамках аудита могут быть оценены прошедшие периоды, а также потенциальные риски будущих периодов.

Отдельно отметим, что значение имеет не только сам факт проведения аудита (допустим, инициативного аудита), в рамках которого компания и руководитель узнает о своих рисках, но и наличие самого аудиторского заключения. Аудиторское заключение может подтверждать факт того, что:

• руководитель предпринял необходимые действия по минимизации убытков участников. Такой вывод важен при разрешении вопроса о привлечении директора к материальной ответственности, в т.ч. по возмещению собственникам убытков в виде штрафов по налогам или ошибок в бухучете, приведшим к убыткам участников (например, уменьшению суммы дивидендов);
• отчетность компании достоверна, т.е. ей не грозило банкротство и права кредиторов не были нарушены. Данное подтверждение имеет особо важное значение при решении вопроса о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности.

Проблемные контрагенты, «технические» компании всегда привлекают повышенное внимание налоговых органов, а операции с ними всегда вызывают сомнения. В связи с этим важно особенно при заключении крупных сделок досконально изучить контрагента и выяснить нет ли у него признаков недобросовестности.

ФНС России в письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ закрепило определенный стандарт осмотрительности при заключении сделок с контрагентом. В частности, налогоплательщик должен проверить деловую репутацию компании, ее способность исполнить обязательство, уровень платежеспособности. Налоговая служба отметила, что реальная (нетехническая) компания будет «оставлять следы»: ее будут знать на рынке, будет какая-то реклама ее деятельности, опыт, подтвержденный реальными контрактами и клиентами, наличие субподрядчиков, будет офис или какая-то площадка для продвижения. В свою очередь, в отношении технической компании не удастся найти историю ведения бизнеса, какие — либо активы. Все эти факторы необходимо не просто учитывать при проверке контрагентов, но и сохранять подтверждения проверки. Отметим также, что проверить как будущих, так и уже действующих контрагентов с точки зрения степени налогового риска вы также можете поручить независимому аудитору, который обладает для этого навыками и дополнительными инструментами.

Упомянем также еще один способ снижения рисков взаимодействия с контрагентами — включение в договор «налоговой оговорки» (ст. 431.2, 406.1 ГК РФ), которая позволит компенсировать со стороны контрагента налоговые потери, которые компания понесет по его вине. Наличие такой оговорки очень выгодно для компании и значительно снижает риски, поскольку создает для компании определенную «финансовую подушку».

Пример из практики. ООО «Торговому дому «Риф» инспекцией было отказано в признании налоговых вычетов по НДС в сумме более 12 млн руб. Все эти вычеты были связаны с поставками от ООО «Агробизнес», а причиной отказа стали выявленные инспекцией признаки искусственного документооборота поставщика со своим субпоставщиком (ООО «Фаворит») при отсутствии реальной возможности осуществить поставки указанных ТМЦ. Вместе с тем договор поставки ООО «Торговый дом «Риф» с ООО «Агробизнес» содержал «заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора». В частности, поставщик заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции о покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на продавца. При нарушении заверений поставщик обязуется возместить ООО «Торговому дому «Риф» убытки, в том числе суммы доначисленного НДС. ООО «Торговый дом «Риф» применил указанную «налоговую оговорку» и взыскал суде с поставщика более 12 млн. руб. НДС, по которому ему было отказано в вычете (дело №А53-22858/2016).

Когда речь идет о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности или иной личной ответственности за совершение сделки, которая повлекла за собой налоговые доначисления, важным обстоятельством доказывания будет являться степень влияния руководителя на факт и условия совершенной сделки.

Вовлечение в принятие делового решения нескольких лиц (исполнительных органов компании, собственников), с одной стороны, позволит распределить ответственность, с другой, будет способствовать принятию более взвешенных бизнес-решений. При этом важно, чтобы состав полномочий руководителя и других лиц, участвующих в принятии решения, а также процесс его принятия были подробно зафиксированы во внутренних регламентах, должностных инструкциях. Такой механизм совместного принятия решений также позволит оставить «след» обоснования принятия именно такого решения в интересах бизнеса (переписка, результаты внутренних совместных собраний).

При этом принятие всех важных для бизнеса решений (а не только одобрение крупных сделок в соответствии с требованиями законодательства) совместно с собственниками компаний станет для руководителя гарантией того, что собственник не будет в дальнейшем привлекать его к материальной ответственности за убытки, возникшие вследствие исполнения таких решений.

Дополнительно мерой снижающей риски привлечения руководителя к ответственности может быть фиксация обстоятельств, влияющих на принятие решения в текущем моменте. К примеру, основанием для решения руководителя о распродаже остатков ТМЦ на складе могут быть обстоятельства, вызванные пандемией COVID-19. Текущее экономическое положение компании вынуждало руководителя искать резервы для поиска денежных средств для обеспечения функционирования организации. Все эти обстоятельства важно зафиксировать в приказе. Также отметим, что еще одной факультативной мерой защиты руководителя может стать так называемое D&O страхование (directors and officers liability insurance). Страховой полис предлагает покрытие ответственности топ-менеджеров от претензий, которые могут стать следствием их действий или решений в процессе осуществления полномочий. При этом важно помнить, что данный вид страхования «не для всех». Страховые компании тщательно изучают информацию об организации, на основе открытых источников оценивают ее репутацию, изучают финансовую отчетность. Если вы захотите заключить договор D&O страхования, наличие аудиторского заключения, подтверждающего правомерность ваших действий / решений и достоверность отчетности, станет хорошим аргументом в вашу пользу.

Как видим, руководитель компании рискует многим, в т.ч. личными денежными средствами. Поэтому необходимо принять все возможные меры для того, чтобы эти риски были минимальны. Узнать «масштаб бедствия» поможет проведение комплексного аудита, по результатам которого заказчик получает не только оцифрованную «картину бизнеса» в виде 10 различных отчетов, но и рекомендации по устранению ошибок и рисков, а также юридическую защиту проверенного периода в случае претензий налоговых органов и страховку, компенсирующую убытки (пени и штрафы), если оспорить доначисления не удастся.

Если ваш главный враг — налоговая или любой другой надзорный госорган, то ждите проблем. По закону к субсидиарке привлекается тот директор, при котором были начислены все долги по налогам. Всё происходит быстро и легко: закон не требует ничего доказывать. Достаточно подтвердить, что долг перед ИФНС хотя бы на рубль больше долгов перед всеми остальными кредиторами.

Когда есть такая угроза, посчитайте с точностью до рубля, будет ли ИФНС главным кредитором в банкротстве компании.

Лже-директор поневоле: что делать угодившим в «номиналы»

Если компания заключала явно убыточные сделки, которые ни один директор в здравом уме не стал бы заключать на подобных условиях, за это могут привлечь к субсидиарке. Ключевой критерий — подобная сделка должна причинить «существенный ущерб».

Как это работает.

• Дело, за которое точно будет не только субсидиарная, но и уголовная ответственность.

Компания занималась брокерством. Её директор перед банкротством «переписал» акции клиентов стоимостью более 300 млн рублей на свои офшорные структуры и попытался скрыться. Попутно он же вывел на фирмы-однодневки более 500 млн рублей.

Штрафы, установленные НК РФ за неуплату налогов и неисполнение других налоговых обязательств, налагаются на организацию как налогоплательщика. Должностное лицо организации, занимающее должность ее директора, не может быть оштрафовано по НК РФ, так как не является налогоплательщиком, а выступает в качестве наемного сотрудника.

За допускаемые налоговые нарушения директор организации несет административную ответственность в соответствии с нормами КоАП РФ. При этом привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее директора от административной ответственности, предусмотренной законами РФ (п. 4 ст. 108 НК РФ).

Это значит, что за одно и то же налоговое нарушение могут быть одновременно оштрафованы и организация, и ее руководитель. Например, если компания просрочит сдачу налоговой отчетности, ее привлекут к налоговой ответственности по ст. 119 НК РФ, а ее директора – по ст. 15.5 КоАП РФ.

В настоящее время руководители организаций-налогоплательщиков могут быть оштрафованы по целому ряду составов административных правонарушений в области налогообложения. Отдельно им посвящена глава 15 КоАП РФ «Административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов…». Для большей наглядности представим существующие для директоров компаний штрафы за налоговые правонарушения в виде таблицы.

Директор обязан действовать в интересах возглавляемой им организации добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). В противном случае по требованию организации или ее учредителей директор должен возместить убытки, причиненные допущенным нарушением.

В этих случаях директор несет материальную ответственность перед организацией за убытки, причиненные его виновными действиями или бездействием, если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (п. 2 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

По делу о взыскании убытков организация должна доказать в совокупности следующие обстоятельства:

• директор не исполнял или ненадлежащим образом исполнял возложенные на него обязанности;
• наличие причинно-следственной связи между причиненными организации убытками и нарушением обязательств со стороны директора;
• размер понесенных убытков.

Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:

• осуществляет общее руководство компанией;
• согласовывает работу структурных подразделений;
• представляет интересы на сделках;
• контролирует соблюдение норм закона;
• отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
• разрабатывает и реализует общую стратегию;
• соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
• обеспечивает своевременную выплату заработной платы.

Эти и ряд других функций свидетельствуют о том, что директор является контролирующим должника лицом и имеет непосредственное влияние на развитие ООО. Следовательно, он может быть субсидиарным ответчиком по обязательствам компании. Субсидиарная ответственность директора по долгам наступает, если доказано, что он недобросовестно выполнял свои функции и его действия или бездействие довели компанию до несостоятельности.

В Гражданском кодексе, в ст. 399 прописаны общие основания. Фактически на практике их можно применить в отношении директора, только если заключен договор поручительства. Однако в этом же нормативном акте отражена обязанность управленца действовать в интересах компании. Более детальная регламентация субсидиарной ответственности директоров и учредителей прописана в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обязательное условие – признание действий директора неразумными и такими, которые привели к долгам фирмы. Самые распространенные основания связаны с признанием ООО банкротом. Причины возникновения рисков самые разнообразные: утрата бухгалтерской документации, заключение невыгодных сделок, умышленное доведение компании до финансовой несостоятельности. Практика показывает, что субсидиарная ответственность генерального директора чаще всего наступает в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами выступают налоговые органы, арбитражные управляющие и кредиторы. Это подчеркивает важность юридического сопровождения процедуры банкротства и делегирование задач профессионалам.

Субсидиарная ответственность участника устанавливается исходя из статуса этого субъекта. По сути, он временный, поскольку с момента регистрации ООО происходит оплата доли в уставном капитале, и учредитель становится участником компании. Однако на практике эти два понятия часто отождествляются. Непосредственно к учредителям претензии предъявляются, если:

• неисполненное обязательство связано с учреждением ООО и возникло до момента его регистрации;
• солидарная субсидиарная ответственность по обязательствам компании находится в пределах неоплаченной части доли;
• у ООО недостаточно имущества, для того чтобы исполнить свои обязательства, и есть законные основания для привлечения к ответственности учредителя фирмы.

Фактически во всех остальных случаях правильно говорить о привлечении к ответственности участника ООО или контролирующего должника лица. В этих и множестве других тонкостей процесса поможет разобраться Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры».

Учредитель и директор как субсидиарные должники становятся таковыми не по умолчанию, а нарушая принцип разумного и добросовестного поведения в управлении ООО. За счет виновного лица возмещаются убытки, причиненные неразумностью и недобросовестностью действий. Это часто случается, если:

• директор и учредитель – один и тот же человек;
• такие лица голосовали на общем собрании за решения, которые привели к деструктивным процессам в компании;
• учредитель владеет свыше чем половиной доли и фактически определяет вектор развития компании;
• учредитель или участник единолично принимает все решения по обществу.

Субсидиарные должники могут нести ответственность по долгам ООО солидарно, если доказана вина одновременно нескольких лиц, в том числе в порядке регресса. Для того чтобы наступила субсидиарная ответственность директора или учредителя ООО по долгам компании, обязательно доказывается причинно-следственная связь между их действиями и наступившими негативными последствиями.

Ответственность бывшего руководителя

Количество «брошенных» ООО возрастает. Налоговая служба принудительно самостоятельно закрыла около полумиллиона компаний. Однако закон позволяет кредиторам вне процедуры банкротства, уже после закрытия фирмы инициировать субсидиарную ответственность бывших руководителей, даже если в ЕГРЮЛ запись уже исключена. Процедура упрощается тем, что нет необходимости оспаривать такое решение инспекции, инициировать банкротство или восстанавливать ООО в реестре. Привлечение к субсидиарной ответственности директора и учредителя уже не существующей компании происходит напрямую: кредиторам достаточно подать заявление о взыскании непосредственно к таким лицам. Этим аспектом еще раз подчеркивается важность юридического сопровождения при ликвидации ООО, банкротстве. Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры» обеспечивает профессиональную поддержку компании и ее должностным лицам, что позволяет предотвратить наступление субсидиарной, административной, уголовной ответственности и свести к минимуму всевозможные риски.

Номинальный и фактический директор

Достаточно распространена ситуация, когда ООО управляется номинальным директором, а фактические контролирующие лица кредиторам неизвестны. Судебная практика в этом вопросе показывает, что такой «условный» статус не снимает ответственности. Если фактического руководителя удается установить, оба субъекта привлекаются к субсидиарной ответственности солидарно. Если нет, Верховный суд дал четкое разъяснение, что номинальная должность не снимает с директора возможность влиять на ситуацию и вектор развития компании. Его действия или бездействие с нарушением принципа разумности и добросовестности могут расцениваться как такие, которые привели к долгам компании. То есть субсидиарная ответственность директора ООО наступает по общим правилам. Для установления остальных причастных контролирующих должника лиц суд запрашивает документы за предшествующие периоды функционирования общества. Если такие субъекты выявляются, они привлекаются как соответчики. Номинальный директор не сможет избежать ответственности, аргументируя позицию только наличием фактических управленцев, поэтому требуется помощь юриста.

Номинальный директор: признаки

Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.

Благодарим за обращение. Ваша заявка принята

Наш специалист свяжется с Вами в течение рабочего дня

Благодарим за обращение.

На указанный Вами электронный адрес отправлена инструкция.

Номинальность директора компании всплывает при налоговых проверках ее контрагентов, а также во время банкротства компании.

Налоговые органы, пытаясь доказать недобросовестность налогоплательщиков, допрашивают лицо, указанное в ЕГРЮЛ в качестве директора его контрагента.

Номинальность руководителя — весомый довод инспекторов в налоговом споре.

Какие признаки подтверждают номинальность директора:

• лицо заявляет, что не являлось директором компании (например, регистрация осуществлялась по утерянному паспорту);
• гражданин прямо подтверждает, что передал свой паспорт для регистрации в ЕГРЮЛ за вознаграждение, но фактически компанией не руководил;
  -подтверждает свое руководство, но не может пояснить, чем занимается компания, рассказать о ее деятельности;
• сразу после назначения на должность гражданин передал руководство компанией по доверенности и больше делами компании не занимался.

Номинальный директор является руководителем только по документам, но фактически руководство компанией осуществляет совсем другое лицо.

Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:

• фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
• надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
• для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
• с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.

Ограничение полномочий номинального директора

Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:

• указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
• генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
• формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.

Директор еще должен доказать свою номинальность, простая ссылка на то, что он подписывал договоры по указанию бенефициара и личной выгоды не имел, не позволит ни освободиться от ответственности, ни снизить ее (постановление АС Уральского округа от 30.08.2018 по делу № А50-16985/2014).

Некоторые суды считают, что, если лицо не оспаривало запись в ЕГРЮЛ о лице, имеющем право действовать от имени общества, или не обращалось в суд с требованием внести запись о прекращении полномочий в ЕГРЮЛ, то оно не может быть признано номинальным руководителем (постановление 13ААС от 18.02.2019 по делу № А21-2288/2018).

Даже одобрение общим собранием или советом директоров сделки, в результате которой был причинен вред кредиторам, не освобождает номинального директора от субсидиарной ответственности (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53).

Таким образом, ссылка на номинальность директору не поможет, чтобы освободиться от ответственности, так как он обязан действовать добросовестно и разумно в интересах юридического лица.

При это добросовестность своих действий должен доказать директор. Даже раскрытие информации о бенефициарах бизнеса и нахождении имущества должника полностью от субсидиарной ответственности не освободит.

Соглашаясь быть номинальным директором, помните, что создание компании через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст. 173.1 УК РФ.

Формальному директору грозит ответственность по ст. 173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации (по части 1 — до 2 лет исправительных работ, по части 2 — до 3 лет лишения свободы).

В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинальный директор может быть привлечён к ответственности по ст. 199 УК РФ (штраф до 300 000 рублей, исправительные работы или до 2 лет лишения свободы).

Имейте в виду, если вас попросили стать номинальным директором компании, которая не ведет реальной деятельности, с целью дальнейшего исключения организации из ЕГРЮЛ, это не означает, что вы избежите субсидиарной ответственности.

При исключении компании из ЕГРЮЛ директор может нести субсидиарную ответственность за долги компании перед кредиторами (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.03.2019 по делу N А33-13352/2018).

Причины, зачем нужен номинальный директор, могут быть законными и неправомерными. Но, независимо от легальности привлечения «подставного» начальника, необходимо учитывать существенные риски, которые возникают одинаково и для фирмы, и для привлеченного управленца.

Анализ практики позволяет выделить следующие причины, которые чаще всего становятся основанием привлечения номинального руководителя:

1. Несколькими филиалами одной компании руководит одно и то же лицо. Этот человек удаленно исполняет функции директора, но на практике такие ситуации могут стать основанием спора с Налоговой службой. Во избежание таких конфликтов назначаются номинальные директора, которые руководят «организацией» на бумаге.
2. Юридическое лицо прекращает предпринимательскую деятельность по индивидуальным причинам, но с перспективой дальнейшего восстановления. Таким образом, во избежание длительной процедуры аннулирования фирмы, а также восстановления компании, назначается номинальный директор. Если есть начальник, то и аннулировать юридическое лицо необходимости нет.
3. Кроме того, существуют обстоятельства, при которых фактический хозяин компании, который управляет организацией, не хочет афишировать свои управленческие полномочия. Это может быть связано с желанием сокрыть свои доходы от знакомых, что вполне легально. Но чаще всего, это попытки государственных служащих скрыть информацию о наличии личного бизнеса, что нарушает закон. А соответственно влечет нежелательные последствия в виде юридической ответственности.

При назначении номинального руководителя предстоит в полной мере учитывать требования, которые выдвигаются к таким управленцам. Полное следование законным и практическим рекомендациям подскажет, как избежать ответственности.

Юристы советуют использовать не минимальный размер требований, а сразу указать полный список критериев, по которым будет отбираться человек на замещение вакантной условной должности.

Общие требования:

• пунктуальность;
• постоянная телефонная связь;
• отсутствие судимости;
• приличный внешний вид и уход за собой;
• наличие интернета.

Дополнительные требования, указание которых целесообразно:

1. положительная репутация начальника;
2. отсутствие информации о человеке в реестре массовых руководителей;
3. наличие хотя бы элементарных знаний о принципах работы.

Я стал номинальным директором. Что делать?

На сайте Федеральной налоговой службы существует онлайн сервис «Прозрачный бизнес», который позволяет быстро получить сведения о человеке. Система располагает данными о дисквалификации человека, а также о признании его недостойным руководителем из-за наличия задолженностей, судимостей или текущих расследований.

Для осуществления проверки достаточно иметь фамилию, имя и отчество человека, а также номер ИНН.

В целом, закон не запрещает одному человеку занимать руководящие должности на нескольких фирмах, но одновременное привлечение гражданина к десяти и более компаниям вызывает подозрение. При наличии массового руководителя Налоговая служба начинает проводить проверку фирмы с целью поиска фиктивного начальника.

Наличие массового руководителя может стать основанием отказа от сотрудничества будущих контрагентов. Перед открытием финансовой сделки встречная сторона проводит проверку фирмы с целью подтверждения хорошей репутации. Если номинальный начальник – массовый руководитель, то в сотрудничестве может быть отказано.

Наличие фиктивных работников (в том числе, управленца) является существенным основанием для привлечения человека к юридической ответственности. При возникновении подозрений Налоговая служба может начать проверку человека. При расследовании гражданину задают вопросы о принципах работы компании, о бухгалтерских особенностях, приходах и расходах. Работник ФНС может задавать любые вопросы, которые помогут подтвердить, что начальник – фиктивный руководитель.

Перед началом допроса работник ФНС уведомляет руководителя об ответственности за фиктивное руководство.

Более того, Письмо Федеральной налоговой службы от 28 декабря 2018 года № 25946 предусматривает, что невозможность ответить на вопросы не является подтверждением фиктивности, поэтому привлечь человека к наказанию едва ли удастся. Но налоговики явно обратят внимание на управленца, что может повлечь последующие внеплановые проверки.

Несмотря на фиктивность, хозяин компании должен понимать, что номинальный руководитель все же получает полномочия по управлению фирмой. Это значит, что необходимо дополнительно подумать о защите своего бизнеса от недобросовестного директора.

Самый распространенный вариант – установление ограничений, то есть формирование незначительных препятствий, не дающих человеку возможность проявлять инициативу и вести единоличную коммерческую политику юридического лица. К таковым относятся:

• Предоставление ограниченного допуска к документам, среди которых печати фирмы, бланки доверенностей, а также бумаги, открывающие доступ к финансовому счету организации. Более того, лучше вообще ограничить доступ человека к документации, предоставляя лишь регулярные отчеты для ознакомления.
• Ограничение полномочий на участие в коммерческих сделках. Внутренними документами фирмы утверждается, что номинальный руководитель может подписывать документы, связанные с покупкой/продажей товаров, ценностей, но только по предварительному согласованию с реальным собственником компании.

К другим способам защиты фирмы можно отнести следующие действия:

1. Формирование условий, при которых хозяин организации может уволить номинального управленца по упрощенной процедуре. Например, получение от человека заявления на увольнение, но без уточнения даты прекращения трудоустройства. Такой способ позволяет не только быстро уволить человека, но также расторгнуть соглашение задним числом. Если фиктивный руководитель осуществил невыгодную или неправомерную сделку, руководствуясь своими полномочиями, обжаловать сделку удастся через суд благодаря увольнению человека задним числом.
2. На стадии трудоустройства готовится доверенность на имя номинального управленца с полным уточнением списка обязательств и полномочий.

С другой стороны, соблюдение всех этих правил не гарантирует, что риски будут исключены. Всегда остается малая вероятность, что фиктивный начальник навредит интересам компании или попытается удовлетворить собственную выгоду. Во избежание конфликтов в будущем можно сразу предупредить привлекаемого человека о наказании. В том числе, это касается возможности удержать с номинального руководителя материальный и моральный вред, причиненный компании неправомерными действиями.

Реальная ответственность для номинального руководителя

Об этом сказано в примечании к статье 173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица». Юридически правильно называть номинального директора подставным лицом, потому что именно так он именуется в УК.

Итак, признаки подставного лица:

• это директор ООО, у которого нет цели управлять компанией, которую он возглавляет;
• это человек, которого сделали директором или учредителем компании, обманув его самого или вообще не сказав ему, что он становится директором/учредителем.

Второй вариант встречается все реже, так как директор обычно открывает расчетный счет и совершает иные действия, суть которых он не может не понимать.

Уголовная ответственность предусмотрена пп.1,2 ст.173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»: за регистрацию компании на подставного руководителя или назначение его директором можно получить разное наказание, начиная со штрафа от 100 тыс руб до 300 тыс руб и заканчивая лишением свободы до 3-х лет.

П.2 этой статьи намного серьёзнее, потому что предполагает, что это же преступление совершено группой лиц. То есть не один человек создавал компанию через подставного директора, а двое или больше. За такое суд может оштрафовать на сумму от 300 тыс руб до 500 тыс руб или отправить в колонию максимум на 5 лет.

Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.

От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.

Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет. Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности.

Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента.

Назначение директором номинала — это риск и для него самого и для бенефициара бизнеса. Обоим грозит уголовная и субсидиарная ответственность. При этом налоговой и «органам» намного интереснее реальный руководитель.

Избежать уголовной ответственности можно в связи со сроками давности: для большей части статей, по которым привлекают номиналов, этот срок составляет 2 года.

Какие причины заставляют владельца бизнеса нанять фиктивного учредителя? Самая очевидная – нежелание «светиться». Вариантов, почему для реального руководителя это важно, масса.

Ответственность номинального (подставного) генерального директора

На сайтах по поиску работы нередко можно встретить вакансию «номинальный директор». Звучит на первый взгляд солидно и заманчиво, да и круг обязанностей подкупает: нужно всего лишь представлять интересы реального руководителя компании, подписывая за него документы и присутствуя на бизнес-встречах.

При этом ответственности за принятые решения фиктивный директор по сути не несет. Для реального учредителя такой расклад также выгоден – это способ уйти от дополнительных налогов или продолжать развивать свой бизнес, даже если на это есть какие-либо законные ограничения. Но все ли так просто?

Чем рискует и какую ответственность может понести и та, и другая сторона?

Итак, кто же такой по сути фиктивный директор? Это подставной человек, который формально управляет компанией, но на самом деле является все лишь исполнителем решений, принимаемых фактическим владельцем бизнеса.

Похожие записи:

• На топографической карте указана характеристика леса
• Письменный отказ в выплате страхового возмещения
• Про патент ФМС России на 2022 год